背靠背條款的性質(zhì)與效力

一、背靠背條款怎么認(rèn)定法律效力

1、背靠背條款約定無效,因此也就無法認(rèn)定其法律效力。

2、背靠背條款一般是指,合同中負(fù)有付款義務(wù)的一方在合同中設(shè)置的,以其在和第三人的相關(guān)合同中,收到相關(guān)款項(xiàng)作為其支付本合同相關(guān)款項(xiàng)的前提條件的條款。背靠背條款的目的一般就是轉(zhuǎn)嫁自身的風(fēng)險。

3、法律依據(jù):《中華人民共和國民法典》 第一百四十三條 【民事法律行為有效的條件】具備下列條件的民事法律行為有效:

(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;

(二)意思表示真實(shí);

(三)不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,不違背公序良俗。

二、背靠背條款的司法認(rèn)定

司法實(shí)踐中,因背靠背條款引發(fā)爭議,當(dāng)事人訴至法院或仲裁的案例逐漸增多。作為司法裁量者,如何在有效規(guī)制總承包商濫用背靠背條款損害分包商的合同利益和保護(hù)總承包商的合理訴求中尋求平衡,確保裁判既維護(hù)契約自由又堅(jiān)持合同正義,筆者提出如下建議:

(一)明確分包合同的法律效力。如前所述,對于無效的分包合同,其背靠背條款應(yīng)屬無效。分包合同無效時,應(yīng)如何處理分包商提起的支付分包價款的訴求?根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條的規(guī)定,建設(shè)工程施工合同無效的,可以參照分包合同約定確定總承包商應(yīng)支付的分包價款。對此有觀點(diǎn)認(rèn)為“參照合同約定支付工程價款”,應(yīng)該將工程價款理解為包含了價款的支付標(biāo)準(zhǔn)、支付時間以及支付條件等相關(guān)內(nèi)容在內(nèi)的完整體系,因此即使合同無效,“背靠背”合同條款也可以參照適用。對此筆者不贊同,最高法院出臺此規(guī)定的原因在于建設(shè)工程的特殊性,建設(shè)工程施工過程是承包人將勞務(wù)及建筑材料物化到建設(shè)工程的過程。[12]承包人的投入在合同無效的情況下無法適用恢復(fù)原狀或者返還的原則,故對其投入?yún)⒄赵贤募s定進(jìn)行折價補(bǔ)償,并不能當(dāng)然得出價款的支付時間及條件也可以參照合同約定的結(jié)論。

(二)嚴(yán)格審查分包合同的內(nèi)容。若分包合同中未明確付款期限,僅約定“雙方結(jié)算以總包方與業(yè)主的結(jié)算依據(jù)和條款為準(zhǔn)”,應(yīng)視為對付款期限的約定不明,按照《合同法》對付款期限約定不明的規(guī)定進(jìn)行處理,對總承包商援引該條款拒付分包價款不予支持;若分包合同約定業(yè)主付款后一定期限內(nèi)支付分包商工程款,期限未屆滿分包商不得向總承包商主張支付工程款的,應(yīng)將其認(rèn)定為附期限的合同約定,審查分包商提起訴訟時期限是否屆滿;若分包合同中僅約定“業(yè)主向總包方付款后,總包方才向分包方付款”的,此時應(yīng)對該約定作限縮解釋,業(yè)主付款不應(yīng)理解為全部的工程款,總承包商以業(yè)主未付清所有工程款抗辯不支付分包商工程款的不應(yīng)支持。

(三)準(zhǔn)確劃分當(dāng)事人的舉證責(zé)任。在分包合同有效的情況下,司法裁判在裁量因背靠背條款引發(fā)付款爭議時,需準(zhǔn)確劃分當(dāng)事人的舉證責(zé)任。

合法的分包合同可劃分為兩類:一類是總承包商在其實(shí)際承包范圍內(nèi)經(jīng)業(yè)主同意后與分包商簽訂分包合同,即一般分包合同;一類是總承包商與業(yè)主指定的分包商簽訂分包合同,即指定分包合同。對于指定分包合同,分包商由業(yè)主指定,分包合同的工程質(zhì)量、工期、價款等關(guān)鍵性條款也多由業(yè)主直接與分包商進(jìn)行商定,此種情況下總承包商處于項(xiàng)目管理公司的地位,產(chǎn)生糾紛時分包商需對分包工程的工期、質(zhì)量、價款等進(jìn)行舉證,總承包商只需證實(shí)業(yè)主未支付工程款即完成其舉證責(zé)任。

一般分包合同中,業(yè)主并不直接參與和總承包商選定分包商,此種情形下總承包商以背靠背條款抗辯拒付工程款的應(yīng)當(dāng)進(jìn)行嚴(yán)格限制?；诮蛞卓卦瓌t,舉證責(zé)任更應(yīng)傾向于總承包商?？偝邪绦鑼ζ渑c業(yè)主之間的結(jié)算情況以及業(yè)主支付工程款的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任,即證實(shí)業(yè)主支付的工程款中用于分包工程的明細(xì),以及業(yè)主未付款并非基于總承包商的原因,總承包商不存在工期延誤和工程質(zhì)量不合格等因素。同時,總承包商還應(yīng)舉證證實(shí)自身已積極向業(yè)主主張權(quán)利,不存在怠于行使權(quán)利的情形。即證實(shí)向分包商支付分包價款條件成就前就已經(jīng)向業(yè)主主張了權(quán)利,并需證實(shí)所采取的方式是積極有效的。在審查總承包商所舉證據(jù)時,尤其要注意是否存在總承包商與業(yè)主存在不當(dāng)交易阻止付款條件成就的情形。

我們可以了解到按照規(guī)定對于背靠背條款約定無效,因此也就無法認(rèn)定其法律效力。背靠背條款的目的一般就是轉(zhuǎn)嫁自身的風(fēng)險,希望以上內(nèi)容能對你有所幫助。

背靠背付款條件的法律效力

“背靠背”條款常見于建設(shè)工程合同或者買賣合同之中，是指雙方約定負(fù)有付款義務(wù)的一方以其在與第三人的相關(guān)合同中收到相關(guān)款項(xiàng)作為其支付本合同相關(guān)款項(xiàng)的前提條件的條款。該類條款通常還會進(jìn)一步明確，本合同的付款義務(wù)方未收到第三方相應(yīng)款項(xiàng)前，本合同相對方無權(quán)要求付款等內(nèi)容。

1、“背靠背”條款的概念及性質(zhì)

“背靠背”條款的核心是將業(yè)主向總包方支付作為總包方向分包方支付工程款的前提。

關(guān)于“背靠背”條款的性質(zhì)，目前主流觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)屬于“附條件”條款，但也有觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)屬“附期限”條款。

附條件及附期限的主要區(qū)別在于將來的事實(shí)是否確定。那么，“獲得業(yè)主付款”到底是否屬于確定的事實(shí)？我們認(rèn)為，此種系于他方是否履行的行為，并非確定發(fā)生的事實(shí)。我們傾向于將“背靠背”條款認(rèn)定為附條件的條款。

2、“背靠背”條款相關(guān)裁判思路分析

（一）分包合同無效，其中的“背靠背”條款亦不可參照適用；

（二）分包合同有效，視具體情況確定處理方式：

1.存在少量直接認(rèn)定“背靠背”條款無效的判例；

2.分包合同對是否附條件約定不明的，視為未附條件，不得抗辯分包方付款請求；

3.分包合同對附條件約定明確的，視條件的表述確定處理方式：

（1）分包合同對業(yè)主付款的范圍及節(jié)點(diǎn)約定不明的，只要業(yè)主向總包支付部分工程款，總包向分包付款的條件即獲滿足；

（2）分包合同中明確約定了將業(yè)主付款的范圍或節(jié)點(diǎn)作為條件的，總包需對業(yè)主支付工程款及自身已積極主張債權(quán)的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任，否則不得對抗分包的付款請求。

法律依據(jù)：

《中華人民共和國民法典》

第七百九十一條發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計人、施工人訂立勘察、設(shè)計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程支解成若干部分發(fā)包給數(shù)個承包人。

建設(shè)工程背靠背支付什么意思

裁判要旨

建設(shè)工程施工合同中，承包人與分包人之間往往約定“背靠背”條款，該條款的核心是承包人向分包人支付款項(xiàng)以“業(yè)主支付款項(xiàng)”為前提。為了防止承包人濫用“背靠背”條款，司法應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)行規(guī)制。根據(jù)權(quán)利義務(wù)對等原則和誠實(shí)信用原則，承包方負(fù)有積極向發(fā)包人主張權(quán)利的義務(wù)，以確保其與分包方的“背靠背”條款得以履行。當(dāng)承包人怠于履行前述義務(wù)時，可以認(rèn)定承包人對合同附隨義務(wù)實(shí)質(zhì)性違反，分包人向承包人主張工程款之請求應(yīng)得到支持。

案情

甲公司與乙公司簽訂建設(shè)施工分包協(xié)議，協(xié)議在支付工程價款的條款中約定“甲公司根據(jù)業(yè)主支付工程款時間和比例支付乙方款項(xiàng)，如項(xiàng)目業(yè)主提前將指定的工程款支付給甲公司，則甲公司需在收到款項(xiàng)后一個工作日內(nèi)將相應(yīng)款項(xiàng)支付給乙公司，付款方式為銀行轉(zhuǎn)賬。”工程交付后，甲乙雙方確認(rèn)甲公司仍欠乙公司款項(xiàng)191萬元及相應(yīng)利息。另查明，業(yè)主欠付甲方7.1億元，支付比約為74%。甲方向乙方支付比約為87%，乙公司因甲公司欠款問題訴至人民法院。

裁判

一審法院認(rèn)為，庭審中甲公司提供另案判決文書，證明甲公司已主動向債務(wù)人（業(yè)主）主張權(quán)利，并非甲公司怠于主張債權(quán)而忽視自身債務(wù)的償還。甲公司不能及時歸還乙公司債權(quán)，符合雙方合同中約定的回款比例，并非主觀拖延，故甲公司未付款符合合同約定，乙公司可待付款條件成就時再行主張。判決駁回乙公司的訴訟請求。

二審法院認(rèn)為，建設(shè)工程施工合同約定根據(jù)業(yè)主支付工程款時間和比例支付計量款，但在項(xiàng)目工程交工驗(yàn)收使用后，甲公司一年三個月之后才向業(yè)主提起訴訟，超過了乙公司簽訂該合同時的合理預(yù)期，且甲公司亦未提交證據(jù)證實(shí)其已經(jīng)收到的工程款的具體項(xiàng)目明細(xì)，乙公司主張支付剩余材料款應(yīng)予支持。遂判決甲公司支付乙公司191萬元。甲公司以依據(jù)合同約定不應(yīng)向乙公司支付款項(xiàng)為由申請?jiān)賹?，法院審查后依法駁回了甲公司的再審申請。

解析

建設(shè)工程施工合同中，承包人與分包人之間往往約定“背靠背”條款，該條款的核心是承包人向分包人支付款項(xiàng)以“業(yè)主支付款項(xiàng)”為前提。該條款存在合理性在于《建筑法》第29條規(guī)定，“建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。”《民法典》第七百九十一條規(guī)定“總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。”承包人可以依據(jù)“背靠背”條款對分包人的分包工作進(jìn)行一定程度的監(jiān)督，在因分包人的分包工作未能符合約定或強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)要求，業(yè)主拒絕支付相應(yīng)工程款的情況下，承包人可以據(jù)此要求分包人整改其工作。因此，“背靠背”條款有其存在的合理性，在未有法律法規(guī)明確其無效的情況下，應(yīng)依法認(rèn)定法律效力。

但在實(shí)踐過程中，承包人往往利用其優(yōu)勢地位濫用“背靠背”條款，將其經(jīng)營過程中的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險無限制地轉(zhuǎn)移給分包人，從而對分包人的合法權(quán)益造成損害，如何在認(rèn)定“背靠背”條款法律效力的前提下，對該條款進(jìn)行一定條件的規(guī)制成為司法實(shí)踐中的難點(diǎn)問題。筆者擬從承包人在分包合同中的訂約告知義務(wù)、履約告知義務(wù)、履約注意義務(wù)等方面入手，對如何規(guī)制“背靠背”條款進(jìn)行分析。

一、關(guān)于訂約告知義務(wù)。因?yàn)槌邪伺c分包人約定支付款項(xiàng)的條件為發(fā)包人支付款項(xiàng)，因此，承包人在訂立合同時就應(yīng)當(dāng)及時向分包人告知其與發(fā)包人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，包括發(fā)包人支付款項(xiàng)的條件、時間、方式等內(nèi)容。實(shí)踐中，總包合同不會將合同價款的支付方式與分包合同價款的支付相關(guān)聯(lián)，因此，承包人應(yīng)當(dāng)以明示或者其他合理適當(dāng)方式向分包人告知總包合同價款支付的約定，在分包合同對此約定不明或者對約定產(chǎn)生不同理解時，應(yīng)當(dāng)采取有利于分包人的解釋原則，如果該告知義務(wù)影響到“背靠背”條款的約定，則承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

二、關(guān)于履約告知義務(wù)?！督ㄔO(shè)工程施工專業(yè)分包合同(示范文本)》約定，“分包人須服從承包人轉(zhuǎn)發(fā)的發(fā)包人或工程師與分包工程有關(guān)的指令。未經(jīng)承包人允許，分包人不得以任何理由與發(fā)包人或工程師發(fā)生直接工作聯(lián)系，分包人不得直接致函發(fā)包人或工程師，也不得直接接受發(fā)包人或工程師的指令。如分包人與發(fā)包人或工程師發(fā)生直接工作聯(lián)系，將被視為違約，并承擔(dān)違約責(zé)任。”《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第十三條規(guī)定，“發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任：…直接指定分包人分包專業(yè)工程。”據(jù)此可以看出，建設(shè)工程實(shí)踐中不鼓勵發(fā)包人與分包人產(chǎn)生直接關(guān)系，最高人民法院對指定分包也持一種嚴(yán)格的態(tài)度。由于承包人與發(fā)包人存在直接法律關(guān)系，相對于分包人，承包人能夠直接阻止風(fēng)險的發(fā)生，而且就專業(yè)能力來講，承包人預(yù)防風(fēng)險能力也相對較強(qiáng)，因此承包人應(yīng)當(dāng)在履約過程中及時向分包人告知工程款給付情況。具體而言，承包人應(yīng)當(dāng)就工程進(jìn)度款、結(jié)算款給付情況以及履約過程中與發(fā)包人產(chǎn)生的爭議情況及時告知分包人，違反該履約告知義務(wù)則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對其不利的法律后果。

三、關(guān)于履約注意義務(wù)。在“背靠背”條款中，承包人的注意義務(wù)一般包含以下三個方面：一是選擇發(fā)包人的注意義務(wù)；二是積極履行合同的義務(wù)；三是積極主張權(quán)利的義務(wù)。首先，“背靠背”條款使承包人與分包人共擔(dān)風(fēng)險，雙方履行合同的主要風(fēng)險來自于發(fā)包人投資的可靠性，因此承包人在承攬工程時應(yīng)當(dāng)對發(fā)包人的資信情況進(jìn)行考察，承包人對于選擇發(fā)包人的注意義務(wù)存在明顯過失的，應(yīng)當(dāng)就該行為承擔(dān)風(fēng)險，此時要求分包人與其共擔(dān)風(fēng)險缺乏正當(dāng)性基礎(chǔ)。其次，承包人應(yīng)依據(jù)誠實(shí)信用原則積極全面地履行合同義務(wù)，如果承包人因?yàn)樽陨淼倪^錯或過失導(dǎo)致發(fā)包人拒付或延遲給付工程款，例如因其自身原因?qū)е鹿て谘诱`或者工程質(zhì)量未能符合要求等，則承包人不能援引“背靠背”條款對抗分包人的支付請求，這也符合任何人不能因自己的過錯行為而得益的精神，如因承包人過錯而產(chǎn)生其拒付分包人工程款的法律效果亦不符合基本的法律邏輯。最后，承包人在履約過程中應(yīng)當(dāng)積極向發(fā)包人請求支付工程價款，即不能“怠于行使權(quán)利”，在承包人與發(fā)包人產(chǎn)生糾紛后，承包人應(yīng)當(dāng)積極尋求解決方案，通過各種方式積極主張權(quán)利。

司法實(shí)踐中，為了防止承包人濫用其優(yōu)勢地位，還應(yīng)根據(jù)承包人上述的合同義務(wù)對其舉證責(zé)任進(jìn)行合理界定，承包方援引“背靠背”支付條款進(jìn)行抗辯，則需對履行了相應(yīng)的合同附隨義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任，這也符合我國現(xiàn)行證據(jù)規(guī)則下，主張合同義務(wù)已經(jīng)履行的一方應(yīng)對義務(wù)的履行承擔(dān)證明責(zé)任之規(guī)定。

背靠背條款的性質(zhì)與效力

從理論上講，“背靠背”條款屬于附生效條件的條款。通說認(rèn)為“背靠背”條款屬于附生效條件的條款，但也有部分觀點(diǎn)認(rèn)為“背靠背”條款屬于附期限的條款，還有部分觀點(diǎn)認(rèn)為“背靠背”條款既不屬于附生效條件的條款，也不屬于附生效期限的條款，而是總承包人和分包人關(guān)于付款期限的約定。

背靠背條款法律效力一般認(rèn)定有效。合同以當(dāng)事人的意思自治為原則，背靠背條款作為平等的民事主體之間對自身的合法民事權(quán)益的處置，其約定沒有違反法律有關(guān)合同效力規(guī)定的應(yīng)為有效。背靠背條款一般是指有償合同中，約定負(fù)有付款義務(wù)的一方以其獲得在其他合同中某第三方的款項(xiàng)作為其支付本合同款項(xiàng)之前提條件的條款。

背靠背條款是總包商轉(zhuǎn)移支付壓力的常見方式?？偝邪淘诤贤性O(shè)置背靠背條款限制分包付款時，通常只是在合同中設(shè)置以收到發(fā)包人工程款為前提。這種背靠背條款的設(shè)置存在一定的支付風(fēng)險，即在發(fā)包人簡單支付的前提下，不足以區(qū)分總包商下屬的分包商應(yīng)付的具體資金。在司法實(shí)踐中，由于背靠背條款引起的爭議，當(dāng)事人向法院提起訴訟或仲裁的案件逐漸增多。

這種“背靠背”條款的設(shè)置方式存在一定的付款風(fēng)險，即簡單地以發(fā)包人付款為前提，并不足以區(qū)分總包方下屬的分包單位應(yīng)付具體款項(xiàng)情況。

法律依據(jù)：

《中華人民共和國民法典》 第一百四十三條 【民事法律行為有效的條件】具備下列條件的民事法律行為有效：

(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;

(二)意思表示真實(shí);

(三)不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。

《中華人民共和國民法典》第五百九十條 不可抗力 當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但是法律另有規(guī)定的除外。因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不免除其違約責(zé)任。

背靠背條款

法律分析："背靠背”條款是總包方轉(zhuǎn)嫁付款壓力的常見方式?？偘皆诤贤性O(shè)置"背靠背”條款限制分包付款時通常僅是簡單在合同中設(shè)置“以收到發(fā)包人工程款為付款前提”。這種“背靠背”條款的設(shè)置方式存在一定的付款風(fēng)險， 即簡單地以發(fā)包人付款為前提,環(huán)足以區(qū)分總包方下屬的分包單位應(yīng)付具體款項(xiàng)情況。

法律依據(jù)：《中華人民共和國民法典》

第一百四十四條 無民事行為能力人實(shí)施的民事法律行為無效。

第一百四十六條 行為人與相對人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為無效。

以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力,依照有關(guān)法律規(guī)定處理。

第一百五十三條 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無效。但是,該強(qiáng)制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外。

違背公序良俗的民事法律行為無效。

第一百五十四條 行為人與相對人惡意串通,損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。

第五百零五條 當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同的效力，應(yīng)當(dāng)依照本法第一編第六章第三節(jié)和本編的有關(guān)規(guī)定確定，不得僅以超越經(jīng)營范圍確認(rèn)合同無效。

第五百零八條 本編對合同的效力沒有規(guī)定的，適用本法第一編第六章的有關(guān)規(guī)定。

最高院背靠背條款的效力

一、 背靠背付款注意事項(xiàng):

1、交貨日期要避免循環(huán)引用。循環(huán)引用即繞來繞去，還是確定不了送貨日期。

2、送貨條款后應(yīng)補(bǔ)充如下客戶拒收貨之違約責(zé)任條款:供方所交貨物系為需方專備，需方到時拒絕收貨或中途要求退貨，則需方須承擔(dān)合同總金額30%的違約金。

二、各方約定的“背靠背條款”

法院認(rèn)定付款條件已經(jīng)成就且應(yīng)當(dāng)支持的觀點(diǎn)主要是：

1、中間方在下游方發(fā)送催款通知一定期限內(nèi)，中間方對第三方（即上游方）未采取任何催款行動；

2、中間方自身原因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致未取得第三方（即上游方）付款；

三、背靠背合同定立的條款

1、總包方在合同中設(shè)置“背靠背”條款限制分包付款時通常僅是簡單在合同中設(shè)置“以收到發(fā)包人工程款為付款前提”。

2、這種“背靠背”條款的設(shè)置方式存在一定的付款風(fēng)險， 即簡單地以發(fā)包人付款為前提,環(huán)足以區(qū)分總包方下屬的分包單位應(yīng)付具體款項(xiàng)情況。

法律依據(jù)：

《中華人民共和國民法典》

第一百四十四條 無民事行為能力人實(shí)施的民事法律行為無效。

第一百四十六條 行為人與相對人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為無效。

以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力,依照有關(guān)法律規(guī)定處理。

第一百五十三條 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無效。但是,該強(qiáng)制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外。

違背公序良俗的民事法律行為無效。

第一百五十四條 行為人與相對人惡意串通,損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。

第五百零五條 當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同的效力，應(yīng)當(dāng)依照本法第一編第六章第三節(jié)和本編的有關(guān)規(guī)定確定，不得僅以超越經(jīng)營范圍確認(rèn)合同無效。

第五百零八條 本編對合同的效力沒有規(guī)定的，適用本法第一編第六章的有關(guān)規(guī)定。

工程背靠背付款什么意思

背靠背式付款的意思是：工程雙方約定并且簽訂，第三方支付給付款方以付款的時間、金額、方式為條件的工程合同。

背靠背式付款的目的是，總承包方為了確保其承包的項(xiàng)目能夠穩(wěn)定的進(jìn)行下去，有健康的現(xiàn)金流，爭取達(dá)到量入為出。

背靠背式付款不僅會出現(xiàn)在總承包商與分承包商所簽訂的合同中，再分包的合同里也會由該條款。

擴(kuò)展資料：

背靠背合同通常出現(xiàn)中介關(guān)系當(dāng)中，中介人與委托人和第三人之間各簽訂一份合同，委托人和第三人之間是不能見面的，中介人同時受這兩份合同的約束，三方之間的付款就是背靠背付款。背靠背條款在各類合同中均可能出現(xiàn)，實(shí)踐中尤其在建設(shè)工程施工合同中最為典型。

背靠背式付款的風(fēng)險：

1、次債務(wù)人與債務(wù)人交易時的簽署文件、補(bǔ)充協(xié)議、付款時間、付款條件等合同信息，債權(quán)人一概不知，無法掌控與督促項(xiàng)目進(jìn)程，在法律糾紛中會處于十分不利的地位；

2、債務(wù)人未設(shè)置披露義務(wù)以及違約后懲罰的相關(guān)機(jī)制，使得合同信息不能透明化，雙方地位不對等，債權(quán)人無法掌握債務(wù)人的付款情況，也無法懲戒違約行為；

3、未設(shè)置對違約債務(wù)人的懲罰條例，導(dǎo)致付款進(jìn)程緩慢，嚴(yán)重影響工程進(jìn)度。

背靠背付款注意事項(xiàng)：

一、交貨條款要慎重。

1、交貨日期要避免循環(huán)引用。循環(huán)引用即繞來繞去，還是確定不了送貨日期。

2、送貨條款后應(yīng)補(bǔ)充如下客戶拒收貨之違約責(zé)任條款：供方所交貨物系為需方專備，需方到時拒絕收貨或中途要求退貨，則需方須承擔(dān)合同總金額30%的違約金。

二、背靠背付款要設(shè)限。

1、背靠背付款顧名思義系指客戶收到最終用戶的相應(yīng)款項(xiàng)后，才付出我們合同的款項(xiàng)。沒有收到款項(xiàng)，則不用付款。很顯然，“背靠背付款”是付款方式約定中的下下條款，除非迫不得已，建議不要采用。

2、背靠背付款的主要風(fēng)險在于，付款動作完全由客戶把控，我們自身則非常被動。在客戶遲遲沒有收到最終用戶款項(xiàng)時，我們往往還無法走法律訴訟途徑催討貨款。

請問什么是“背靠背協(xié)議”。

在貿(mào)易實(shí)務(wù)中，中間商分別同實(shí)際用戶和實(shí)際供應(yīng)商簽訂有供應(yīng)和采購合同。

在貿(mào)易實(shí)務(wù)中，中間商分別同實(shí)際用戶和實(shí)際供應(yīng)商簽訂有供應(yīng)和采購合同，實(shí)際用戶向中間商開出一個不可轉(zhuǎn)讓的信用證時，中間商不能直接轉(zhuǎn)讓這個信用證，但可以要求與其有往來的銀行以該信用證為保證，以其為申請人，開出的以實(shí)際供應(yīng)商為受益人的信用證。

背對背信用證的開立并非原始信用證申請人和開證行的意旨。背對背信用證與原證則是兩個獨(dú)立的信用證，同時并存。背對背信用證的第二受益人不能獲得原證開證行的付款保證，只能得到背對背開證行的付款保證。

擴(kuò)展資料：

背靠背協(xié)議簽訂注意：

1、依據(jù)合同具有相對性的原理，建設(shè)單位與總承包商之間，總承包商與分包商之間是完全相對獨(dú)立的法律關(guān)系，兩個法律關(guān)系之間的付款義務(wù)是沒有關(guān)聯(lián)性的。但是，總承包利用其優(yōu)勢，通過“背靠背”條款的設(shè)置，達(dá)到分包商與建設(shè)單位之間付款義務(wù)的聯(lián)系。

2、一方面，突破合同相對性，總承包商利用其優(yōu)勢，將建設(shè)單位與總承包商之間簽訂的合同約束到分包商身上；另一方面，在一般情況下，建設(shè)單位與總承包商之間簽訂的合同，關(guān)于付款方式、付款時間、付款比例等相關(guān)信息，分包商是無法看到的，對于分包商來說，有違公平。

3、“背靠背”條款沒有違背法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定；“背靠背”條款系總承包商與分包商之間意思自治的結(jié)果。

參考資料來源：百度百科-背對背信用證

什么是背靠背的付款方式?

背靠背的付款是指背靠背合同中出現(xiàn)的付款，背靠背合同通常出現(xiàn)中介關(guān)系當(dāng)中，中介人與委托人和第三人之間各簽訂一份合同，委托人和第三人之間是不能見面的，中介人同時受這兩份合同的約束，三方之間的付款就是背靠背付款。

例如：無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者一方面向船公司訂艙，與船公司簽定運(yùn)輸合同，接受船公司簽發(fā)的提單，雙方法律關(guān)系受合同（主要體現(xiàn)在提單）約束。同時，無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者接受他人訂艙，并簽發(fā)自己的提單。

擴(kuò)展資料：

受益人可以要求信用證中的授權(quán)銀行（轉(zhuǎn)讓行），向第二受益人開出新證，新證由原開證行承擔(dān)付款責(zé)任。原證條款不變，但其中信用證金額、商品單價可以減少，有效期和裝運(yùn)期可以提前，投保比例可以增加，申請人可以由原受益人變更。

可轉(zhuǎn)讓信用證只能轉(zhuǎn)讓一次，即第二受益人不能再轉(zhuǎn)讓給新的受益人。 在使用過程中，當(dāng)?shù)诙芤嫒讼蜣D(zhuǎn)讓行交單后，第一受益人有權(quán)以自己的發(fā)票和匯票替換第二證受益人的發(fā)票和匯票，以取得原證和新證之間的差額。

背對背信用證（Back to Back Credit）是指受益人以原證為抵押，要求銀行以原證為基礎(chǔ)，另開立一張內(nèi)容相似的信用證。背對背信用證通常由中間商申請開上給實(shí)際供貨商。背對背信用證的使用方式與可轉(zhuǎn)讓信用證相似。

所不同的是原證開證行并未授權(quán)受益人轉(zhuǎn)讓，因而也不對新證負(fù)責(zé)。背對背信用證的受益人可以是國外的，也可以是國內(nèi)的。

參考資料來源：百度百科-背對背信用證