以物抵債涉稅問題

最近，《財(cái)政部 稅務(wù)總局關(guān)于銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公司不良債權(quán)以物抵債有關(guān)稅收政策的公告》(財(cái)政部 稅務(wù)總局公告2022年第31號(hào)，以下簡稱31號(hào)公告)發(fā)布，對(duì)特殊情況下以物抵債的稅收政策作出了調(diào)整，我們借此聊一下有關(guān)涉稅問題:

一、以物抵債的概念

在日常生活和市場經(jīng)濟(jì)中，以物抵債還是比較常見的。簡單的說就是欠別人的錢(欠款)或者借別人的錢(借款)，因資金困難或者其他原因，不用現(xiàn)金(貨幣資金)償還，而用實(shí)物抵償?shù)男袨?。欠款和借款的含義不一樣，欠款是因交易產(chǎn)生的債務(wù)，借款是因借貸產(chǎn)生的債務(wù)。在日常生活中，經(jīng)常會(huì)混淆兩者的概念，“欠條”、“借條”不分。

以物抵債通常由債權(quán)人和債務(wù)人雙方協(xié)商一致而達(dá)成的交易，是雙方的自愿行為。但也有的是債務(wù)人不愿意償還債務(wù)，債權(quán)人通過訴訟或者仲裁，借助司法權(quán)強(qiáng)制債務(wù)人以物抵債的法律行為。無論是自愿協(xié)商的以物抵債(以下簡稱意定以物抵債)，還是司法強(qiáng)制的以物抵債(以下簡稱強(qiáng)制以物抵債)，稅法將其界定為兩個(gè)法律行為:一個(gè)是銷售行為，一個(gè)是償債行為。以物抵債本身就是銷售行為，而不是稅法上所定義的視同銷售行為。既然將以物抵債中的物權(quán)轉(zhuǎn)移行為界定為銷售行為，在稅收上與正常的貨物和資產(chǎn)銷售適用基本相同的稅收政策。31號(hào)公告的發(fā)布，是針對(duì)特別情況下以物抵債的稅收政策作出了調(diào)整。

二、稅收政策分析

(一)增值稅。以物抵債均需要繳納增值稅，意定以物抵債按照正常銷售處理，根據(jù)雙方情況，按要求開具普通增值稅發(fā)票或者增值稅專用發(fā)票。

強(qiáng)制以物抵債，債務(wù)人往往拒絕向債權(quán)人開具發(fā)票，債權(quán)人屬一般納稅人的，因無法取得增值稅專用發(fā)票，將會(huì)損失進(jìn)項(xiàng)稅款抵扣的利益。31號(hào)公告解決了銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公司中的增值稅一般納稅人處置以物抵債不動(dòng)產(chǎn)，無法取得增值稅專用發(fā)票的問題。解決的方法就是，可選擇差額征收方式，適用9%的稅率。注意:如果處置營改增之前取得的不動(dòng)產(chǎn)，包括以物抵債的，還可繼續(xù)適用原先的過渡辦法，選擇簡易征收方式，按照差額適用5%的征收率計(jì)算繳納稅款，這是一般納稅人普遍適用的政策。

(二)印花稅。意定以物抵債需要按照購銷合同、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)或者營業(yè)賬簿繳納印花稅。強(qiáng)制以物抵債，雖然產(chǎn)權(quán)發(fā)生了轉(zhuǎn)移，但依據(jù)《財(cái)政部 稅務(wù)總局關(guān)于印花稅若干事項(xiàng)政策執(zhí)行口徑的公告》(財(cái)政部 稅務(wù)總局公告2022年第22號(hào) )第二條第(四)項(xiàng)第1目的規(guī)定，人民法院的生效法律文書、仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁文書不屬于印花稅應(yīng)稅憑證，也就是說不需要繳納印花稅。

銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)接收、處置強(qiáng)制以物抵債資產(chǎn)，在接受環(huán)節(jié)，按照上述規(guī)定不繳納印花稅;在處置環(huán)節(jié)，按照《印花稅法》應(yīng)當(dāng)繳納。31號(hào)公告規(guī)定，在處置環(huán)節(jié)免征印花稅，也不需要繳納。

金融資產(chǎn)管理公司接收、處置抵債資產(chǎn)，除《財(cái)政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于中國信達(dá)等4家金融資產(chǎn)管理公司稅收政策問題的通知》(財(cái)稅〔2001〕10號(hào))規(guī)定的信達(dá)、華融、長城、東方4家金融資產(chǎn)管理公司外，依據(jù)《印花稅法》的規(guī)定，均需要繳納印花稅。31號(hào)公告將免稅范圍擴(kuò)展到所有金融資產(chǎn)管理公司，注意:僅限于其承接銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)不良債權(quán)涉及的抵債不動(dòng)產(chǎn)、抵債資產(chǎn)。

31號(hào)公告還提到營業(yè)賬簿免征印花稅，強(qiáng)制以物抵債一般不會(huì)涉及營業(yè)賬簿繳納印花稅的情況，筆者想了一下，覺得應(yīng)該會(huì)出現(xiàn)在債轉(zhuǎn)股中，這種情況不常見。如果還有其他情況，請留言交流。

銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)和金融資產(chǎn)管理公司在處置以物抵債資產(chǎn)時(shí)，涉及的其他各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依法繳納印花稅。

(三)契稅。銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)接收強(qiáng)制以物抵債不動(dòng)產(chǎn)，物權(quán)發(fā)生了變動(dòng)，按照《契稅法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)繳納契稅。31號(hào)公告規(guī)定，免征契稅。

依據(jù)《財(cái)政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于中國信達(dá)等4家金融資產(chǎn)管理公司稅收政策問題的通知》(財(cái)稅〔2001〕10號(hào))規(guī)定，4家金融資產(chǎn)管理公司，接受國有銀行以物抵債不動(dòng)產(chǎn)的，免征契稅。31號(hào)公告規(guī)定，將免稅范圍擴(kuò)大到所有金融資產(chǎn)管理公司，從接收國有銀行以物抵債不動(dòng)產(chǎn)，也擴(kuò)大到銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)。

(四)房產(chǎn)稅、城鎮(zhèn)土地使用稅。根據(jù)《民法典》第二百二十九條規(guī)定，強(qiáng)制以物抵債的不動(dòng)產(chǎn)，自人民法院的強(qiáng)制執(zhí)行文書生效之日，物權(quán)發(fā)生變動(dòng)，應(yīng)當(dāng)于次月繳納房產(chǎn)稅、城鎮(zhèn)土地使用稅。依據(jù)《財(cái)政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于中國信達(dá)等4家金融資產(chǎn)管理公司稅收政策問題的通知》(財(cái)稅〔2001〕10號(hào))規(guī)定，4家金融資產(chǎn)管理公司回收的房地產(chǎn)在未處置前的閑置期間，免征房產(chǎn)稅和城鎮(zhèn)土地使用稅。31號(hào)公告規(guī)定，各地可根據(jù)《中華人民共和國房產(chǎn)稅暫行條例》、《中華人民共和國城鎮(zhèn)土地使用稅暫行條例》授權(quán)和本地實(shí)際，對(duì)銀行金融機(jī)構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公司持有的抵債不動(dòng)產(chǎn)減免房產(chǎn)稅、城鎮(zhèn)土地使用稅。也就是說將是否減免的權(quán)力，下放給各省、自治區(qū)、直轄市人民政府，大概率各地會(huì)發(fā)文予以減免。

(五)土地增值稅。31號(hào)公告沒有涉及土地增值稅，說明對(duì)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公司處置以物抵債不動(dòng)產(chǎn)，沒有特別規(guī)定，須依法繳納土地增值稅。但依據(jù)《財(cái)政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于中國信達(dá)等4家金融資產(chǎn)管理公司稅收政策問題的通知》(財(cái)稅〔2001〕10號(hào))規(guī)定，4家金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓以物抵債不動(dòng)產(chǎn)取得的收入，免征土地增值稅。

(六)企業(yè)所得稅。31號(hào)公告也沒有涉及企業(yè)所得稅，按照現(xiàn)行規(guī)定處理即可。

強(qiáng)制以物抵債資產(chǎn)，債權(quán)人一般無法取得發(fā)票，憑人民法院生效法律文書、仲裁機(jī)構(gòu)仲裁文書記賬即可，無論是動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn)，在所得稅處理上沒有障礙。

不管是意定以物抵債，還是強(qiáng)制以物抵債，符合債務(wù)重組條件的，可依據(jù)《財(cái)政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》(財(cái)稅[2009]59號(hào)):“企業(yè)債務(wù)重組確認(rèn)的應(yīng)納稅所得額占該企業(yè)當(dāng)年應(yīng)納稅所得額50%以上，可以在5個(gè)納稅年度的期間內(nèi)，均勻計(jì)入各年度的應(yīng)納稅所得額?！钡囊?guī)定處理。

三、政策適用需要注意的問題

適用31號(hào)公告需要注意的三個(gè)問題:

(一)適用主體。銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)和金融資產(chǎn)管理公司。

銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)，是指在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的商業(yè)銀行、農(nóng)村合作銀行、農(nóng)村信用社、村鎮(zhèn)銀行、農(nóng)村資金互助社以及政策性銀行。

金融資產(chǎn)管理公司，31號(hào)公告中沒有給出解釋，但筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)是指依據(jù)《金融資產(chǎn)管理公司條例》成立、管理的非銀行金融機(jī)構(gòu)。

(二)征稅對(duì)象。銀行金融機(jī)構(gòu)抵債不動(dòng)產(chǎn)、抵債資產(chǎn)，是指經(jīng)人民法院判決裁定或仲裁機(jī)構(gòu)仲裁的抵債不動(dòng)產(chǎn)、抵債資產(chǎn)。

金融資產(chǎn)管理公司的抵債不動(dòng)產(chǎn)、抵債資產(chǎn)，限于其承接銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)不良債權(quán)涉及的抵債不動(dòng)產(chǎn)、抵債資產(chǎn)。

增值稅僅適用于強(qiáng)制以物抵債不動(dòng)產(chǎn)，印花稅既適用于動(dòng)產(chǎn)，也適用于不動(dòng)產(chǎn)。契稅、房產(chǎn)稅、城鎮(zhèn)土地使用稅當(dāng)然只適用于不動(dòng)產(chǎn)。

(三)執(zhí)行時(shí)間。31號(hào)公告公布時(shí)間為2022年9月30日，執(zhí)行期限為2022年8月1日至2023年7月31日。因公告發(fā)布時(shí)間比執(zhí)行起始時(shí)間晚，應(yīng)減免稅款可能有申報(bào)繳納入庫的，如果有，可抵減納稅人以后月份應(yīng)繳納的稅款或辦理稅款退庫。已向處置不動(dòng)產(chǎn)的購買方全額開具增值稅專用發(fā)票的，將增值稅專用發(fā)票追回后可使用差額征收方法。

以上僅為個(gè)人觀點(diǎn)，歡迎切磋交流。

2022年10月8日

以物抵債的最新規(guī)定

以物抵債是銀行在無法以貨幣資金收回貸款時(shí)，為降低信貸資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)，而收回借款人相應(yīng)實(shí)物資產(chǎn)以抵償債務(wù)的行為。

最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的意見》第301條規(guī)定：“經(jīng)申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人同意，可以不經(jīng)拍賣、變賣，直接將被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)作價(jià)交申請執(zhí)行人抵償債務(wù)，對(duì)剩余債務(wù)，被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)清償”。

《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第19條第1款規(guī)定：“拍賣時(shí)無人競買或者競買人的最高應(yīng)價(jià)低于保留價(jià)，到場的申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權(quán)人申請或者同意以該次拍賣所定的保留價(jià)接受拍賣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將該財(cái)產(chǎn)交其抵債”。

【法律依據(jù)】：

《中華人民共和國民法典》第四百一十條

債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以請求人民法院撤銷該協(xié)議。 抵押權(quán)人與抵押人未就抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)方式達(dá)成協(xié)議的，抵押權(quán)人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)。

《中華人民共和國民法典》第五百六十八條

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的到期債務(wù)抵銷；但是，根據(jù)債務(wù)性質(zhì)、按照當(dāng)事人約定或者依照法律規(guī)定不得抵銷的除外。

以物抵債如何作價(jià)

法律主觀：

以物低債是銀行在無法以貨幣資金收回貸款時(shí)，為降低信貸資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)，而收回借款人相應(yīng)實(shí)物資產(chǎn)以抵償 債務(wù) 的行為。 第一條為了穩(wěn)步開展以物抵債工作，降低不良貸款比例，根據(jù)國家有關(guān)法律 法規(guī) ，制定本辦法。 第二條本辦法所稱以物抵債，是指 債務(wù)人 將事先 抵押 、 質(zhì)押 給債權(quán)銀行的財(cái)產(chǎn)或者其他非貨幣財(cái)產(chǎn)折價(jià)歸銀行(指中國銀行，下同)所有，用以償還銀行債務(wù)。債務(wù)人不履行到期債務(wù)，銀行作為 抵押權(quán) 人或質(zhì)押權(quán)人依法拍賣或變賣抵、質(zhì)押財(cái)產(chǎn)，并以變現(xiàn)所得優(yōu)先受償?shù)?，不屬于本辦法所指以物抵債范圍。通過拍賣也可以進(jìn)行 債務(wù)清償 ，一方面拍賣時(shí)要注意加大宣傳力度、提高拍賣會(huì)知名度、擴(kuò)大受賣人范圍，從而增大拍賣物的競買力，提高拍賣物價(jià)格。另一方面變賣方式要靈活，可采?。阂皇羌磿r(shí)變賣。對(duì)于那些極易變質(zhì)、貶值、滅失的抵債資產(chǎn)要千方百計(jì)及時(shí)變賣，不應(yīng)坐失良機(jī)。二是添附后再賣。對(duì)于添附后可大大增加原有抵債物價(jià)值和使用價(jià)值的抵債資產(chǎn)，可添附后再賣。三是化整為零或化零為整后再賣。對(duì)于那些整、零變賣價(jià)格有巨大懸殊或難、易有重大差別的資產(chǎn)，可將其化整為零或化零為整后再賣。 總的來說，在發(fā)現(xiàn)自己非法集資后，積極地減少受害人損失。可以有效的減輕，或者免于 刑罰 。大家在非法集資以物抵債后，也是可以的。但是以物抵債并非一定可以清償。如果還有相關(guān)的問題，可以尋求專業(yè) 律師 的幫助。

法律客觀：

《中華人民共和國民法典》第四百零一條抵押權(quán)人在債務(wù)履行期限屆滿前，與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有的，只能依法就抵押財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。

以物抵債是什么意思

一、以物抵債是什么意思

1、以物抵債是銀行在無法以貨幣資金收回貸款時(shí)，為降低信貸資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)，而收回借款人相應(yīng)實(shí)物資產(chǎn)以抵償債務(wù)的行為。以物抵債，系債務(wù)清償?shù)姆绞街?，是?dāng)事人之間對(duì)于如何清償債務(wù)作出的安排，故對(duì)以物抵債協(xié)議的效力、履行等問題的認(rèn)定，應(yīng)以尊重當(dāng)事人的意思自治為基本原則。

2、法律依據(jù)：《中華人民共和國民法典》第五百一十四條

以支付金錢為內(nèi)容的債，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，債權(quán)人可以請求債務(wù)人以實(shí)際履行地的法定貨幣履行。

第五百六十八條

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的到期債務(wù)抵銷；但是，根據(jù)債務(wù)性質(zhì)、按照當(dāng)事人約定或者依照法律規(guī)定不得抵銷的除外。

當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷不得附條件或者附期限。

第五百六十九條

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)協(xié)商一致，也可以抵銷。

二、以物抵債的要件有哪些

1、有基礎(chǔ)性債的關(guān)系存在；

2、有用特定物清償他種債務(wù)的合意；

3、特定物清償導(dǎo)致原債務(wù)的消滅。

以物抵債與核銷再走法律程序時(shí)有什么區(qū)別

一、何為以物抵債

以物抵債，簡單舉例來說，就是原本欠別人一定數(shù)額的金錢，但期限屆滿后無法償還，便約定用某物來抵債，或者在借款時(shí)就約定若按期無法償還，將用特定物來抵債。從設(shè)立的時(shí)間來看，以物抵債有兩種情況：一是債務(wù)履行期屆滿前就約定將來若無法如約償還債務(wù)就以物抵債，二是債務(wù)履行屆滿后雙方再經(jīng)協(xié)商約定以物抵債。

目前直接見于法律規(guī)定的以物抵債多發(fā)生在執(zhí)行程序中，最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第301條規(guī)定：“經(jīng)申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人同意，可以不經(jīng)拍賣、變賣，直接將被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)作價(jià)交申請執(zhí)行人抵償債務(wù)，對(duì)剩余債務(wù)，被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)清償”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第19條第1款規(guī)定：“拍賣時(shí)無人競買或者競買人的最高應(yīng)價(jià)低于保留價(jià)，到場的申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權(quán)人申請或者同意以該次拍賣所定的保留價(jià)接受拍賣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將該財(cái)產(chǎn)交其抵債”。除了上文明確認(rèn)可的以物抵債，其他情況下以物抵債的效力如何，則取決于其本質(zhì)所歸屬的法律制度。

二、相關(guān)的法律制度

實(shí)踐中以物抵債的形態(tài)多樣，特定形態(tài)的以物抵債的合同效力認(rèn)定離不開對(duì)以下法律制度的分析。

（一）流抵契約

流抵契約（流押、流質(zhì)契約），是指在債務(wù)履行期屆滿前，擔(dān)保權(quán)人與抵押人或者出質(zhì)人達(dá)成協(xié)議約定，如果債務(wù)人在債務(wù)履行期滿后不履行債務(wù)，擔(dān)保權(quán)人可以取得擔(dān)保物的所有權(quán)。該法律制度我們并不陌生，我國《物權(quán)法》第186條、第211條明文規(guī)定禁止流押、禁止流質(zhì)。這主要是考慮到流抵契約的對(duì)象是擔(dān)保物的所有權(quán)歸屬，在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，無需對(duì)擔(dān)保物的價(jià)值進(jìn)行評(píng)估、清算，債權(quán)人便可直接取得擔(dān)保物的所有權(quán)，即使事后債務(wù)人清償債務(wù)，亦無法重新取得擔(dān)保物的所有權(quán)。如此，很有可能出現(xiàn)擔(dān)保物的價(jià)值超過被擔(dān)保債權(quán)的數(shù)額，從而導(dǎo)致?lián)Ｎ锾峁┱叩睦媸艿綋p害，故我國法律明確禁止流抵契約，協(xié)議中出現(xiàn)的相關(guān)條款將毫無疑問地被認(rèn)定為無效條款。

(二)讓與擔(dān)保

讓與擔(dān)保，是指債務(wù)人或第三人為擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)，將擔(dān)保標(biāo)的物之所有權(quán)轉(zhuǎn)移給擔(dān)保權(quán)人，在清償債務(wù)后，標(biāo)的物的所有權(quán)再返還給債務(wù)人或第三人，債務(wù)不履行時(shí)，擔(dān)保權(quán)人可以就標(biāo)的物受償。在讓與擔(dān)保法律制度中，是先轉(zhuǎn)移擔(dān)保物的所有權(quán)給擔(dān)保權(quán)人，但擔(dān)保權(quán)人取得所有權(quán)是暫時(shí)的，若債務(wù)清償，標(biāo)的物所有權(quán)應(yīng)返還于讓與擔(dān)保的設(shè)定人；若債務(wù)不履行，擔(dān)保權(quán)人始得就標(biāo)的物受償。與流抵契約無需清算、直接取得擔(dān)保物所有權(quán)不同的是，在就擔(dān)保物受償時(shí)，仍需履行變賣標(biāo)的物或協(xié)議估價(jià)的清算程序。作為一種非典型擔(dān)保（未被民法、物權(quán)法明確規(guī)定的擔(dān)保方式），學(xué)術(shù)界對(duì)讓與擔(dān)保的效力頗有爭議，有學(xué)者主張其因違反“物權(quán)法定原則”而無效，亦有學(xué)者主張其“不抵觸物權(quán)法定主義的立法宗旨和已構(gòu)成習(xí)慣法上的擔(dān)保物權(quán)”而應(yīng)肯定其效力。目前，為了適應(yīng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)豐富多彩性之需求，實(shí)踐中多肯定讓與擔(dān)保的效力，以避免物權(quán)法定原則過于僵化而限制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

（三）代物清償

代物清償，是指債權(quán)人受領(lǐng)他種給付以代原定給付而使合同關(guān)系消滅的法律行為。根據(jù)我國臺(tái)灣地區(qū)的民法規(guī)定，代物清償?shù)某闪?，必須具備四個(gè)條件：必須有原債的關(guān)系存在；必須有雙方當(dāng)事人關(guān)于代物清償?shù)暮弦?；他種給付必須與原定給付不同；須債權(quán)人受領(lǐng)他種給付以代原給付?？梢?，具有以物抵債的合意是代物清償?shù)那疤幔锴鍍敒閷?shí)踐性法律關(guān)系，還需要履行給付行為。

三、相關(guān)案例

（一）債務(wù)履行期屆滿前達(dá)成以物抵債協(xié)議，但未轉(zhuǎn)讓擔(dān)保物物權(quán)的合同效力

1、案情介紹

2008年10月26日，天驕公司與南通三建簽訂建設(shè)工程施工合同，約定：由南通三建承建天驕公司的某別墅樓工程，付款方式為天驕公司每月按形象進(jìn)度的70%付款，驗(yàn)收合格時(shí)付至工程款的80%，余款在保修期滿后三個(gè)月內(nèi)結(jié)清。隨后，南通三建即開工建設(shè)。2009年1月，因天驕公司未能如約支付工程款導(dǎo)致南通三建拖欠農(nóng)民工工資，雙方產(chǎn)生爭議。2009年1月3日，經(jīng)當(dāng)?shù)卣块T介入?yún)f(xié)調(diào)，雙方達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，約定：天驕公司承諾給付南通三建工程款300萬元，如其在2009年1月14日前不能按時(shí)給付300萬元，則天驕公司將項(xiàng)目土地使用權(quán)以500萬元的價(jià)格一次性轉(zhuǎn)讓給南通三建。補(bǔ)充協(xié)議簽訂后，天驕公司仍未按約付款。南通三建公司便訴至法院，要求天驕公司履行補(bǔ)充協(xié)議，將涉案土地變更至自己名下。

2、法院判決

該案件審理一波三折，一審認(rèn)為補(bǔ)充協(xié)議合法有效，雙方約定的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓條件已成就，故判決南通三建自判決生效之日起取得天驕公司項(xiàng)下的土地使用權(quán)，天驕公司協(xié)助辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)。天驕公司不服上訴。二審法院駁回上訴，維持原判。天驕公司在向高院申請?jiān)賹彵获g回后，申訴至最高人民法院。最高人民法院經(jīng)審查認(rèn)為，補(bǔ)充協(xié)議中以土地抵工程款的約定系流抵契約，根據(jù)相關(guān)規(guī)定屬于無效條款，遂裁定指定高院再審。

總結(jié)：當(dāng)事人在債權(quán)未屆清償期之前達(dá)成的以物抵債協(xié)議，雖然并非直接約定成立擔(dān)保關(guān)系，且抵債有對(duì)價(jià)，但究其本質(zhì)，仍為擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。由于雙方未明確在債務(wù)不履行時(shí)就抵債標(biāo)的物進(jìn)行清算，其性質(zhì)上仍為流抵契約，故應(yīng)認(rèn)定為無效。

（二）債務(wù)履行期屆滿前達(dá)成以物抵債協(xié)議，且已轉(zhuǎn)讓擔(dān)保物物權(quán)的合同效力

1、案情介紹

朱延凱向韓先進(jìn)借款，雙方口頭約定朱延凱將其在鴻凱公司的股份轉(zhuǎn)讓給韓先進(jìn)，作為借款的擔(dān)保。2010年9月13日，鴻凱公司形成股東會(huì)決議，內(nèi)容為朱延凱將其在鴻凱公司的350萬元股權(quán)（占公司注冊資本70%）轉(zhuǎn)讓給韓先進(jìn)。同日，雙方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定：朱延凱將持有的鴻凱公司的70%股權(quán)以350萬元價(jià)格轉(zhuǎn)讓給韓先進(jìn)，韓先進(jìn)以貨幣方式于協(xié)議簽訂當(dāng)日一次性支付給朱延凱。二人持上述股東會(huì)決議及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議到工商局辦理了股權(quán)變更手續(xù)，將股東變更為韓先進(jìn)。同年9月14日，朱延凱與韓先進(jìn)簽訂借款協(xié)議，約定：“朱延凱向韓先進(jìn)借款100萬元（具體金額以借據(jù)為準(zhǔn)），借期3個(gè)月；朱延凱以鴻凱公司的資產(chǎn)作為抵押（借款時(shí)從工商局辦理過戶手續(xù)，還款時(shí)韓先進(jìn)無條件過戶還給朱延凱）；朱延凱在借款前的所有債務(wù)與韓先進(jìn)無關(guān)；朱延凱如到期不能按時(shí)歸還借款則鴻凱公司的所有資產(chǎn)歸韓先進(jìn)所有?！敝煅觿P出具借條，內(nèi)容為借到韓先進(jìn)30萬元，承諾于2010年12月14日前一次性還清，如到期不能償還，愿按逾期天數(shù)承擔(dān)每日5000元違約金。9月16日，朱延凱出具借條，內(nèi)容為借到韓先進(jìn)50萬元，承諾于12月16日前一次性還清等。對(duì)于上述借款協(xié)議中的資產(chǎn)，朱延凱與韓先進(jìn)均稱與股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的股權(quán)系一個(gè)意思。后朱延凱向法院訴稱：雙方辦理的股權(quán)變更實(shí)際是為借款的抵押行為，雙方之間不具有真實(shí)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系，請求法院確認(rèn)雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效，并要求被告韓先進(jìn)返還股權(quán)。

2、法院判決

法院經(jīng)審理認(rèn)為：根據(jù)雙方陳述及借款協(xié)議上的內(nèi)容，能得出被告為了保證自己的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)，要求債務(wù)人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己，當(dāng)債務(wù)到期且得到清償后，再將股權(quán)歸還債務(wù)人。該行為實(shí)質(zhì)上是通過讓與股權(quán)所有權(quán)的方式擔(dān)保債務(wù)的履行，而非一般的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，雙方約定以轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式作為債務(wù)的擔(dān)保，系雙方當(dāng)事人合意，未違反法律及行政法規(guī)關(guān)于合同效力性的強(qiáng)制性規(guī)定，此種擔(dān)保方式合法有效?，F(xiàn)債務(wù)已到期，原告未能完全清償?shù)那闆r下，要求確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效、被告返還股權(quán)，此請求與當(dāng)事人約定相悖，且無法律依據(jù)，法院不予支持。借款協(xié)議中第4條約定“乙方如到期不能按時(shí)歸還借款，則鴻凱公司的所有資產(chǎn)歸甲方”，該約定為流質(zhì)條款，是無效條款，原告在依法清償債務(wù)后，有權(quán)要求被告歸還股權(quán)。（見（2013）淮商初字第0295號(hào)民事判決書）

總結(jié)：本案審理法官認(rèn)為，讓與擔(dān)保作為一種現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)需求催生的非典型性擔(dān)保，“其實(shí)質(zhì)上就是一種受契約自由原則和擔(dān)保之經(jīng)濟(jì)目的雙重規(guī)范的信托行為之債之關(guān)系，外加所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，是擔(dān)保權(quán)人負(fù)有清算義務(wù)的一種擔(dān)保形式，只要不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定和公序良俗，當(dāng)事人可以契約自由原則約定之?！奔丛趥鶆?wù)履行屆滿前不僅達(dá)成以物抵債協(xié)議，且轉(zhuǎn)移了擔(dān)保物物權(quán)，構(gòu)成讓與擔(dān)保的，該以物抵債協(xié)議有效。

（三）債務(wù)履行屆滿后達(dá)成以物抵債協(xié)議，但未轉(zhuǎn)讓擔(dān)保物物權(quán)的合同效力

1、案情介紹

2009年9月9日，陳某向廖某借款4.5萬元，約定2009年9月14日償還。2009年9月15日，因債務(wù)無法清償，雙方達(dá)成房屋買賣合同，約定借款轉(zhuǎn)為購房款，但只有陳某在《存量房屋買賣合同》上簽字，陳某向廖某出具收到5萬元購房款的收條。2010年，陳某將房屋產(chǎn)權(quán)證及鑰匙交予廖某，2011年，廖某訴至法院，要求辦理過戶手續(xù)。

2、法院判決

一審法院認(rèn)為雙方的房屋買賣合同關(guān)系已經(jīng)成立，且系雙方真實(shí)合意，合同應(yīng)繼續(xù)履行，故判決陳某應(yīng)協(xié)助廖某辦理房產(chǎn)交易手續(xù)。陳某不服，提起上訴。二審法院認(rèn)為：當(dāng)事人在債務(wù)已屆清償期后約定以物抵債，其本質(zhì)為代物清償，而代物清償為實(shí)踐性法律行為，不僅需要當(dāng)事人的合意，還需要履行物權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。本案中，雙方之間存在的是借貸關(guān)系，雙方達(dá)成以物抵債協(xié)議后，雖然交付了房產(chǎn)證和鑰匙，但因未辦理物權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，即未“交付”，故以物抵債協(xié)議尚未成立。陳某不履行以物抵債，廖某不得要求其履行，當(dāng)然，其可以另案起訴陳某，要求陳某償還借貸債務(wù)。

總結(jié)：債務(wù)清償期屆滿后當(dāng)事人約定以物抵債，但未辦理物權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，如債務(wù)人反悔，債權(quán)人要求繼續(xù)履行以物抵債協(xié)議的，法院應(yīng)不予支持。但經(jīng)釋明，要求履行原債權(quán)債務(wù)合同的，應(yīng)予支持。

（四）債務(wù)履行屆滿后達(dá)成以物抵債協(xié)議，且已轉(zhuǎn)讓擔(dān)保物物權(quán)的合同效力

1、案情介紹

1994年，紅古鄉(xiāng)政府為扶持轄區(qū)內(nèi)鄉(xiāng)鎮(zhèn)集團(tuán)企業(yè)某焊材廠，先后向供銷公司法定代表人李某借款155萬元，并約定了年利率。后由于無力償還，紅古鄉(xiāng)政府（甲方）于1999年1月4日與供銷公司（乙方）簽訂了《產(chǎn)權(quán)整體移交協(xié)議書》，約定：“雙方協(xié)商自1999年1月1日起由甲方將所屬“焊材廠”整體移交給乙方，產(chǎn)權(quán)歸乙方所有；甲方從李某等6人處借的155萬元本金及利息等由乙方承擔(dān)，并負(fù)責(zé)償還；其余發(fā)生在乙方接受前的該企業(yè)一切債權(quán)債務(wù)由甲方承擔(dān)，協(xié)議生效后，該企業(yè)所發(fā)生的一切債權(quán)債務(wù)由乙方承擔(dān)…”同年1月8日，紅古鄉(xiāng)政府將焊材廠全部資產(chǎn)登記造冊整體移交給供銷公司。同時(shí)，雙方在焊材廠資產(chǎn)移交明細(xì)表上蓋章簽字確認(rèn)。之后，供銷公司即接管了焊材廠，并開展生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。之后，雙方發(fā)生糾紛，供銷公司主張其與紅古鄉(xiāng)政府之間的《產(chǎn)權(quán)整體移交協(xié)議書》是無效協(xié)議。（最高人民法院（2007）民二終字第148號(hào)民事判決書）

2、法院判決

一、二審法院均認(rèn)為《產(chǎn)權(quán)整體移交協(xié)議書》及《補(bǔ)充協(xié)議》，具有以資抵債的性質(zhì)，雙方意思表示真實(shí)，協(xié)議不違反國家法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為有效合同。

總結(jié)：本案雖然不是典型的以物抵債，但從廣義的角度看，以資抵債亦包含在以物抵債的范圍內(nèi)，從本案中，可以看出最高院對(duì)在債務(wù)履行期屆滿后達(dá)成的以物抵債，且已經(jīng)辦理物權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的法律行為持肯定態(tài)度。

上文分析了不同情況下以物抵債的效力，值得注意的，若債權(quán)人、債務(wù)人達(dá)成的以物抵債協(xié)議損害了第三人的合法權(quán)益，第三人可以依法行使撤銷權(quán)，若債權(quán)人、債務(wù)人惡意串通，第三人還可主張以物抵債的約定無效。

以物抵債?

以物低債是銀行在無法以貨幣資金收回貸款時(shí)，為降低信貸資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)，而收回借款人相應(yīng)實(shí)物資產(chǎn)以抵償債務(wù)的行為。第一條為了穩(wěn)步開展以物抵債工作，降低不良貸款比例，根據(jù)國家有關(guān)法律法規(guī)，制定本辦法。第二條本辦法所稱以物抵債，是指債務(wù)人將事先抵押、質(zhì)押給債權(quán)銀行的財(cái)產(chǎn)或者其他非貨幣財(cái)產(chǎn)折價(jià)歸銀行(指中國銀行，下同)所有，用以償還銀行債務(wù)。債務(wù)人不履行到期債務(wù)，銀行作為抵押權(quán)人或質(zhì)押權(quán)人依法拍賣或變賣抵、質(zhì)押財(cái)產(chǎn)，并以變現(xiàn)所得優(yōu)先受償?shù)模粚儆诒巨k法所指以物抵債范圍。通過拍賣也可以進(jìn)行債務(wù)清償，一方面拍賣時(shí)要注意加大宣傳力度、提高拍賣會(huì)知名度、擴(kuò)大受賣人范圍，從而增大拍賣物的競買力，提高拍賣物價(jià)格。另一方面變賣方式要靈活，可采取：一是即時(shí)變賣。對(duì)于那些極易變質(zhì)、貶值、滅失的抵債資產(chǎn)要千方百計(jì)及時(shí)變賣，不應(yīng)坐失良機(jī)。二是添附后再賣。對(duì)于添附后可大大增加原有抵債物價(jià)值和使用價(jià)值的抵債資產(chǎn)，可添附后再賣。三是化整為零或化零為整后再賣。對(duì)于那些整、零變賣價(jià)格有巨大懸殊或難、易有重大差別的資產(chǎn)，可將其化整為零或化零為整后再賣。總的來說，在發(fā)現(xiàn)自己非法集資后，積極地減少受害人損失?？梢杂行У臏p輕，或者免于刑罰。大家在非法集資以物抵債后，也是可以的。但是以物抵債并非一定可以清償。如果還有相關(guān)的問題，可以尋求專業(yè)律師的幫助。

以物抵債是評(píng)估價(jià)還是拍賣價(jià)

以物抵債是評(píng)估價(jià)。以物抵債是銀行在無法以貨幣資金收回貸款時(shí)，為降低信貸資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)，而收回借款人相應(yīng)實(shí)物資產(chǎn)以抵償債務(wù)的行為，是以評(píng)估價(jià)作為抵償標(biāo)準(zhǔn)。評(píng)估機(jī)構(gòu)會(huì)根據(jù)該物品的品種、數(shù)量、質(zhì)量、使用狀況、市場行情等因素，綜合考慮其特點(diǎn)和情況，給出一個(gè)評(píng)估價(jià)值。評(píng)估價(jià)通常是指在市場上該物品的估值。